2016年，习近平总书记在全国卫生与健康大会上指出：“没有全民健康，就没有全面小康。”2002年《中华人民共和国科学技术普及法》正式颁布实施以来，我国公民科学素质从2001年的1.4%提升到2020年的10.56%[1]，科普为公民科学素质稳步提升发挥了历史性的作用。新媒体时代，众多互联网科技公司及医疗卫生人员在各平台上开展医学科普宣传，为推进全民健康贡献力量。但是，开展大众医学科普不能盲目跟风，应先了解其中所涉及的法律风险，才能避免“踩雷自损”。那么，开展网络直播、短视频医学科普都需要注意哪些问题呢？
一、医学科普法律层面的若干原则

根据2019年12月28日颁布的《基本医疗卫生与健康促进法》（以下简称《卫健法》）[2]第六十七条，以及2021年8月20日发布的《中华人民共和国医师法》（以下简称《医师法》）[3]第二十五条，可以总结出医学科普法律层面的一些基本原则。

医疗机构需要承担“开展健康知识的宣传和普及”的责任；医疗卫生人员在提供医疗卫生服务时，承担对患者开展健康教育的职责，也要承担告知病情和治疗服务方案的义务，比如手术方案要征得患者或者家属的同意。

这里需要注意两点。其一，根据《卫健法》第一百零七条第五款[2]的规定，医疗卫生人员的范畴，不仅仅指医生，也涵盖了医院的各个科室的专业人员。其二，法律上所要求医生的科普责任，仅限于诊疗活动；多点执业或者会诊等方式也属于诊疗活动。

从医疗机构的层面看，开展健康知识宣传和普及的方式，可以是制作图文科普宣传海报、组织公益讲座等形式。不过，需要注意的是，禁止在未取得相关资质的情况下制作“广播电视节目”；如果需要制作广播电视节目，建议与电视台或者电台合作开展。

从医疗卫生人员个体的层面来看，一方面，制作“广播电视节目”本身是需要取得相关资质的；另一方面，更需注意在互联网医疗问诊平台出诊的合规性问题。互联网医疗平台需要有特殊许可的互联网医疗（医院）资质，并不是所有的互联网平台都可以出诊；如果该平台没有互联网医疗资质，那医疗卫生人员可能会因涉及违法行医而遇到相关处罚。即使在合法的互联网医疗平台进行出诊服务，过程中也要遵守《医师法》第二十五条的科普、告知义务。
二、新媒体时代医学科普创作的法律风险及成因

随着新媒体时代的到来，医疗健康科学的普及和传播，从方式到理念都发生着革命性的转变。互联网彻底颠覆传统媒体，既往传统媒体的线性垂直传播方式，已经变成了实时、互动的非线性辐射的新媒体传播模式，引领新媒体带来巨大影响力[4]。医疗科普的呈现方式也随着时代潮流而不断变化，严肃的医学知识，遇上了轻松有趣的视频和直播等，其传播渠道及受众也发生了巨大改变。

在当下，大众接触医学科普作品的主要渠道来自网络信息。然而，医学知识本身具有复杂的体系，疾病的发生发展更是一个复杂的动态过程，并且医学知识会不断更新迭代，而公众对医学科普内容的辨识力又是有限的，因此，网络信息往往是各种谣言和虚假广告的重灾区。目前，国家政策鼓励医疗专业人员创作科普作品，此类作品内容可信度高，但传播行业具有专业性，存在相关法律风险，并且有时传播渠道为了达到某种制造话题、扩大影响或个人炒作的目的，医疗科普作品会被选择性或“重点性”地表达，造成公众误解，产生法律问题。
三、新媒体医学科普创作与传播如何规避法律风险

（一）医学科普直播

目前，在医疗网络直播平台的商业运营模式中，主要包括以下两方面：通过医疗卫生人员的医学科普直播获取流量；直播营销人员服务机构与医疗卫生人员签约主播，在直播的过程中，插播广告或与带货信息捆绑。但需要注意的是，若医疗卫生人员在直播中带货，则此时的行为不再是医学科普创作，而转为商业营销，存在法律风险。

因此，医疗卫生人员参与直播，需要注意的特殊禁忌有两点。

第一，如果医疗卫生人员在网络上公开自己的专业身份，那么无论从法律、政策，甚至于行业标准的角度上来说，需要承担更多的法律责任并用专业声誉背书。因此，希望医疗卫生人员慎重使用自己的职业身份，不建议医疗卫生人员参与直播带货，对产品进行背书。

第二，《禁止和限制发布的产品或服务信息》中罗列了十二类不适宜发布的产品或者服务的清单，其中包括了医疗诊断和咨询服务。该规定禁止医疗卫生人员在直播间对围观的网友进行医疗诊断，或解答他们的专业咨询，那么这就限制了医疗卫生人员，尤其是医生利用专业知识在网络上“科普”的行为。因此，有专业身份的医疗卫生人员从事直播业务时，可以普及医学知识，但是需要避开个人的“咨询问诊”行为。

（二）医学科普短视频

短视频的种类有很多，拍摄剪辑的形式也丰富多彩，笔者仅以医疗卫生人员发布的科普类短视频，作为本文法律风险分析的基础。根据《互联网视听节目服务管理规定》和《网络视听节目内容审核通则》的相关规定，利用短视频进行医学科普的前提是不可以发布法律法规禁止的内容。此外，医疗卫生人员发布短视频，还应当格外注意如下法律风险。

1.制作形式要合规——注意区分“广播电视节目”和短视频

2021年11月初，北京市文化和旅游局对北京某律师事务所在B站所发布的视频行为进行了处罚，处罚的理由是该事务所擅自制作广播电视节目。此案例中发布视频的特点为：一期一期，有固定的节目名称，并且模仿了某知名电视节目的访谈形式。因此，执法部门将这些视频认定为“广播电视节目”而非短视频。而制作“广播电视节目”需要有资质，而该律所没有广播电视节目的相关资质，因此被处罚了。

那么，如何注意区分“广播电视节目”和短视频？

法律上，并没有一个标准的定义来区分这两者。行业内的通常标准认为，短视频是指播放时长在5分钟以内，基于PC端和移动端传播的视频内容形式。但是现实中文化部门的执法要求可能更为苛刻，即便是1至2分钟的短视频，如果符合“一集/期、一集/期的形式，有固定的节目名称，有电视节目的特点，涉嫌营利”，那么这种短视频也很有可能会被认定为“广播电视节目”。按照《广播电视管理条例》[5]第三十一条规定，广播电视节目需要由具备制作许可证的单位来制作和播出，而一般的企业并不具有这样的资质，因此不可以制作广播电视节目。

短视频的内容表现形式有多种，医疗卫生人员等专业人士拍摄的一般是教程类的、科普形式的视频。单个视频的长度应尽量精简，拍摄制作的形式应尽量避免模仿“广播电视节目”，否则可能面临处罚。

2.发布内容要合规——短视频风险核心

（1）保证原创性

按照《著作权法》[6]第三条规定，需要同时满足“文学、艺术和科学领域；具有独创性；有形形式复制”这三个条件才能成为受《著作权法》保护的作品。因此，判断一个短视频是否为作品，并不以短视频的时间长短来定义；即便是十几秒的视频，如果同时满足上述三个条件，就是作品。应慎重引用他人的视频内容，不要觉得他人的视频时间短，就可以无拘束地擅自引用。引用需要征求原作者许可并注明出处，而不可以无授权引用。因此，鼓励医疗卫生人员发布原创科普短视频作品，这样既能避免侵犯他人作品，也能更好地保护自己的智力成果。

（2）合乎道德规范

不言而喻，作为专业人士，如果发布的是医学相关的专业内容，是一定要严谨的，不可以违反职业道德、伦理道德，更不可以违法。医疗卫生人员不可为了盲目追求社会热点，宣传不合国情的“高消费医疗”知识，发布不适民情的“美容”知识或不恰当地过分渲染“性行为”方面的知识；而应该从自身专业的角度，对疾病预防发生、发展中患者自我管理的部分着重进行科普创作。如果在科普创作过程中存在不良行为或发布了不良内容，后果轻则行政处罚，重则刑事责任，因此慎重言行是第一位的。

（3）不侵犯隐私权和肖像权

民法典中有对公民的隐私权、肖像权的保护规定，《医师法》《卫健法》中禁止医疗卫生人员泄露公民个人健康信息。可以非常明确一点，医疗卫生人员对上述内容是有保密义务的。

近日B站出现疑似男医生直播妇科手术一事引发关注，涉案医生被拘，广大医疗卫生人员应引以为戒。某些医生喜欢发布患者就医问询的视频，是否涉及相关法律风险，需要考虑几个问题。首先，视频虽然对某位患者的人像进行了马赛克处理，但是声音并未处理，如果这种声音的识别度很高，可能仍会产生身份辨识的问题，那是否算泄露隐私？其次，这种看病时的拍摄行为，是否经过了患者的同意？如果未征得患者的同意，会不会产生投诉问题？再其次，整个诊疗过程都会通过视频呈现，可能会暴露出一些问题，比如，医生在就诊过程中的告知义务，是否真正做到位了？再如，诊疗过程是否真的有助于专业形象的树立？笔者认为，这种方式只能停留在满足网民好奇心的层面，并不能更好地树立专业形象，甚至于留下很多潜在的风险，因此，建议医疗卫生人员尽量不要拍摄这样内容的视频。

（4）妥善解决素材版权

一般情况下，音乐是短视频中不可或缺的关键因素，较多的使用方法是作为背景音乐。不论是直接引用，还是有所改动，都涉及与音乐作品的授权关系，也就是说，使用音乐要取得音乐作品权利人的相关授权，否则将侵犯音乐作品著作权。

目前，许多平台或者免费的剪辑软件，都会自带一些音乐供大众使用，那么这些音乐是否取得了正规的授权？这点值得商榷。客观地说，作为医疗卫生人员，确实很难全面了解音乐授权情况。但是如果因为使用音乐后，被告知构成侵权，那医疗卫生人员就比较被动，也可能会产生涉诉情形。建议医疗卫生人员在制作短视频的时候，可以通过中国音乐著作权协会或者其他商业版权网站，购买正规授权的音乐使用。

除音乐外，还要考虑图片素材来源合规不侵权。如需引用，应做到注明图片来源，不利用他人作品牟利，不歪曲、篡改他人作品，以免构成网络侵权。另外，某些关键图案或名称不能随便使用，如企业的注册商标、能够代表企业的图片及文字、企业官方的名称等，需经过相关单位的认可方能使用。

（三）医学科普视频创作者与平台的利益关系

在一定情形下，医学科普视频创作者与平台，是利益冲突的关系。

假设医学科普视频创作者所制作的短视频对他人产生了侵权问题，那么发布短视频的平台是否要承担侵权责任呢？根据《信息网络传播权保护条例》[6]第十四条的规定，如果接到他人发来的侵权通知后，平台进行了积极有效的应对，如删除视频、屏蔽链接等，那就不承担侵权责任。这就是“避风港原则”。

但是，平台真的就是无辜的吗？《信息网络传播权保护条例》第二十三条[7]中也规定了所谓的“红旗原则”。也就是说，平台对某个短视频的侵权行为存在明知或者应知的情形，那么就不能以“没有收到删除通知”为由而免责，需要承担共同侵权的责任。

对比以上两种情形，就可以看出，如果一个短视频涉嫌侵权，那么平台有可能会极力地让自己免责；而医学科普视频创作者，因赔偿能力有限，更希望平台与其一起分担侵权责任，那此时这两者就会存在利益冲突。很多案例并非是原告与被告之间的争执，而是多方共同被告（平台和医疗卫生人员）之间相互推卸责任的博弈。

因此，医学科普视频创作者应当首先从视频作品自身严格把关，严谨创作，合规发布，全程遵守法律法规，避免发生侵权。因为一旦发生侵权事件，平台方有依据“避风港原则”而免责的可能性，但是视频发布者却是不能免责的。

此外，如果医学科普创作者的短视频作品未经许可被他人转载，也应学会维权。首先要保留证据，做好损失的统计工作，网络侵权一般需要以公证的方式取证。然后，可以向平台方发送书面的告知书和侵权行为的初步证明材料，要求平台删除链接，并做好调解或诉讼的多种应急方案。相对来说，维权事宜专业性要求比较强，可以聘请律师来提供专业帮助。

四、结语

综上所述，新媒体时代的发展，给医学科普传播带来了更多的机会。医疗卫生人员应是医学科普的中坚力量，主动及时传播相关科学知识，并选择在具有权威性的融媒体平台发布内容，遏制谣言传播，回应大众关切。医疗卫生人员在进行医学科普活动时应有高度的风险意识，不管是做平台直播，还是发布短视频，应当全面考虑相关的法律风险，为健康中国更好地保驾护航！

参考文献：

[1] 2020 年公民具备科学素质比例达 10.56%[Z/OL].（2021-01-27）[2022-1-20]. http://www.xinhuanet.com/science/2021-01/27/c_139701108.htm.

[2] 基本医疗卫生与健康促进法 [Z/OL].（2020-05-15）[2021-05-20]. http://www.nhc.gov.cn/cms-search/xxgk/getManuscriptXxgk.htm?id=f6c906a7411d4d6ca1dbd811adbd8520.

[3] 中华人民共和国医师法 [Z/OL].（2021-08-20）[2021-05-20]. http://www.xinhuanet.com/politics/2021-08/20/c_1127781587.htm.

[4] 黄洵杰 . 全媒体时代下科普影视创作的新形态、新样貌、新趋势 [J]. 科普创作，2019(2)：47-55.

[5] 广播电视管理条例 [Z/OL].（2022-02-11）[2022-02-11]. http://www.nrta.gov.cn/art/2022/2/11/art_2060_59538.html.

[6] 中华人民共和国著作权法 [Z/OL].（2020-11-11）[2021-05-20]. http://m.xinhuanet.com/2020-11/11/c_1126727505.htm.

[7] 信息网络传播权保护条例 [Z/OL].（2013-02-08）[2021-05-20]. http://www.gov.cn/zhuanti/2013-02/08/content_2610631.htm.

（作者系中华医学会《中华医学杂志》社有限公司《健康世界》编辑部负责人、副编审江琪琪，文章来源于《科普创作评论》2022年第2期。）